《论“证据”的重要性以及“录音证据”的合法有效性》-栗娟律师

      最近，收到代理的一起“追偿权纠纷”案件的胜诉判决，感慨万千。虽然，从事律师职业以来取得过很多胜诉，但这个案子的胜诉，却具有戏剧性的转折。之所以能够从必败反转为胜，取决于在审判过程中，作为代理人，适时把握机会，收集了一份重要的“录音证据”。

     该案的法律关系相对清晰简单，就是B担保公司为A企业的300万银行贷款提供保证担保，借款期届满，A企业无法偿还借款，由B担保公司替其偿还后向A企业行使追偿权。但是，B担保公司却没有能够直接证明其代A企业偿还借款的转账凭证等有效证据（具体的还款方式比较周折，大家可能会疑惑，替别人还了300万，为什么不直接转账呢？我当时也很费解，经过了解，这里面有一些其他的复杂情况，在这里就不细说了），A企业在庭审过程中又矢口否认银行借款系B担保公司代其偿还的，就这样，由于当事人对于法律及证据意识的欠缺，使原本很简单的案件陷入了困局。庭审后，不知道对方当事人出于什么目的，给我打电话详细述说了他们之间的各种恩怨，我把握机会，引导他提供对我方当事人有利的信息（其中包括他承认银行借款是B担保公司替他偿还的），并及时进行了录音取证，使案件有了翻盘的机会。

     很多当事人，常说的一句话就是:“事实就是如此呀，法院怎么能不支持？”殊不知，一旦进入法律程序，法院依据的事实须是“法律事实”，而“法律事实”需要由强有力的有效证据来证实。《中华人民共和国民事诉讼法》规定，证据包括:当事人的陈述、书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、鉴定意见、勘验笔录。本案的录音证据即属于视听资料，并不是所有的录音证据都是合法有效的，那么就本案的录音证据来说，在对方不知情的情况下，取得的录音证据是否合法呢？

     按法律规定，非法取得的证据是不可以作有效证据的，录音证据如果是非法取得的，就不能作为有效证据使用。那么，在对方不知情、未同意的情况下，偷录是合法手段还是非法手段呢？在司法实践中，这要视具体情况分析：

      1. 如果是与对方当面或电话沟通过程中，偷偷录制的双方沟通的内容，取得的视听证据，一般认为属于合法取得，有效。

      2. 如果是采取在他人居所、工作场所等安置偷录设备，或者是采取其他非法手段取得的视听证据，一般认为不属于合法取得，无效。

     另外需要强调的是，录音取证并不简单，在取证过程中要掌握一些技巧，根据司法实践，笔者总结了以下几个要点以供参考：

      1. 要以合法手段收集。

      通常双方当面沟通时，采用录音设备获取的录音，或者电话沟通时一方直接电话录音，在司法实践中，均能认定为合法。

       2. 录音内容中要包含一些基本要素。

     一般情况，录音内容中要体现录音时间、双方身份、地点等因素。并且，要尽量引导被录音人在录音中明确认定想要证明的事实。

      3. 录音取证要尽早

     尽量在想要起诉还未起诉时收集录音证据，不要等到双方矛盾激化以后，才想起给对方录音，到那时双方针尖对麦芒，一般很难获得理想的录音内容。

      4.录音内容尽量简洁明了

      要根据诉求目的和手里掌握的其他证据，预先设计好谈话的语气及沟通方式，甚至是谈话纲要，尽可能简洁明了的取得理想的录音，避免录音中有太多的无效信息，导致录音冗长。

     需要强调的是，不要以威胁的口吻交谈，以威胁方式取得的证据，可能认定为违法；

      5. 注意保留录音的原始载体。

      对视听资料的真实性产生争议时，可能会需要司法鉴定，这时要向法院提供原始的视听资料载体，所以务必要保留好原始的载体。

      6. 录音证据要完整，不能擅自剪辑、截取。

     7. 向法院提供录音证据要有文字版。

     向法院提供录音证据，载体可以是光盘，也可以是U盘，无论以何种载体提供，均应该向法庭提供一份文字版的录音笔录，这是形式上的基本要求。